案情简要：张某系江苏南通人，就读于南京某技术学院，2007年11月30日上午在操场打羽毛球与同学发生口角，双方均为血气方刚的年青人，互不相让，双方各自纠集人手至校外群殴，打斗中一人被刺中胸部经抢救无效死亡，警方立案侦查后，涉案人等被采取强制措施。张某父亲委托律师提供法律帮助，律师经与校方和警方协调，在交纳了保证金后，为张某办理了取保候审。警方在侦查终结后，因此案案情重大，涉及一人重伤致死，被告人有可能被判处重刑，故本案由市公安局移送市检察院向市中级人民法院提起公诉。

辩护人在与检察官沟通后，向其递交一一份书面的初步意见，详细阐述了对本案的相关看法，认为张某存在法定情节：从犯和自首。检察员在起诉书里基本认同了辩护人的观点。

本案一审法院判决张某有期徒刑二年缓刑三年。

附：

辩　护　词

尊敬的审判长、审判员：

江苏维世德律师事务所接受被告人张某父亲委托，指派刘汝军律师担任本案被告人张某的辩护人。开庭前，我们查阅了案卷，并依法调查取证和听取被告人的陈述，通过庭审调查，我们认为：

一、辩护人对公诉人指控被告人犯有聚众斗殴罪无异议

二、被告人张某虽然参与了斗殴行为，但在此次案中是从犯，应当从轻、减轻处罚或免除处罚

刑法上的聚众斗殴是聚合性犯罪，属必要的共同犯罪。但并不排斥从犯的存在，对于“积极参加者”也不必然就是主犯。如果没有直接至人重伤、死亡，且其作用是次要或辅助的就应认定为从犯。

首先，张某没有参与这次斗殴行为的谋划。林猛、张某与06届男生谢超争执发生后，张某不希望事态进一步恶化，发展成为聚众斗殴行为。张某曾是班干表现良好，是一个生性怯懦的学生，虽然可能因为一时的冲动与人争吵，但真正的参与打架斗殴其从心理上还是害怕和畏惧的，学校的书面证词可以证明。事情的发展经过也证明确实如此，张某在前期一直是女朋友陪在身边，并且以送女朋友回家为借口脱身，最后迫于形势和对穆星辰等人的畏惧心理不能置身事外，只好被动的尾随参与，此情节有同学何洋证词作证。在事件还没有发展到斗殴前，张某曾劝刘猛和穆星辰“这次的事就算了吧”。可知，斗殴事件张某并非有意的积极参加，其所持的器械也是他人给
的，而不是其事先准备好的，在打斗刚开始的时候，张某就失去了还手的能力，并且自身也受到了伤害。

其次，张某未纠集他人参与斗殴。此案因林猛、张某和谢超的争执引起，但是争执以后的事情发展却已不受张某的控制。张某既未约集他人参与，更没有参与指挥、协调。只是一个很不情愿迫于无奈的尾随者，作用是次要的，根据刑法第二十七条的规定是从犯，应当从轻、减轻处罚或免除处罚。

三、被告人张某有自首情节，可以从轻、减轻处罚或者免除处罚。

此案发生在2007年11月30日下午，打斗随着邹鹏中刀倒地而告结束，谢超一方见伤了人便一哄而散，是张某及其同学们拔打110报警并叫来车辆将邹鹏送到麒麟卫生院，江宁公安分局麒麟镇派出所警员接到110指令抵达麒麟卫生院后，首先向张某了解进案件情况，张某将案情的经过简略地向警方作了陈述。后来，因为邹鹏的病情比较严重，麒麟卫生院建议转院，张某及同学们又将邹鹏转到钟山医院继续接受治疗，在钟山医院张某又把案情向警方作了进一步的陈述，因为张某头部受伤，在钟山医院拍片经诊断没有大问题作了外科处理后，张某随同警方回派出所配合调查，于当日晚上向警方详细供述了案情的经过和细节。

张某在案发后与同学们一起报了警，并且如实向警方供述罪行，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，张某是自首，根据刑法第六十七条，可以从轻、减轻处罚或者免除处罚。

四、被告人张某此前并无违法犯罪的前科，在校表现良好，是初犯、偶犯，其认罪、悔罪态度较好，对事情的发生后悔不迭，对同学邹鹏的意外沉痛不已

另，本案中，林猛应是故意伤害至人死亡，当林猛和张某在网吧里躲避的时候，他们实际上根本就没有要打架的想法了，主观上是要避免这场争斗，邹鹏和穆星辰也在劝说马龚化解此事，是谢超的不依不饶导致事态发展到不可收拾的地步。其时，张某手拿钢管仅是为了防止自身受到对方的打击，就是这样，刚开始张某就被打倒在地，头部受伤，，这里的持械不存在主观上积极追求伤害的故意。我们甚至可以说，张某一方在中止犯意后的被迫自卫。

五、这是一起因学生之间发生口角而引起的斗殴事件，并不象一般社会上的聚众斗殴所可能在群众中产生很坏、恶劣影响

本来这次事件只是学生之间的小矛盾、小纠纷，最后，因为年轻气盛义气用事法律意识淡薄，导致事态转变，为了所谓的“面子”害了别人，害了自己。但是，我们不能把所有的责任全部推在学生身上，环境、风气的转变和社会法制教育及对青少年成长关怀的阙如，这些因素或多或少也是导致这场悲剧的原因之一，这应该值得我们所有的人去反思。

在整个的送救、抢救和医疗过程中，学生、家长及学校全力主动配合，筹钱、及时转院，想尽一切办法挽救受害人的生命，遗憾的是，受害人终因感染不治，这一事件的结果给受害人亲属带来了莫大的悲伤和痛苦，家长和学校与受害人亲属多次接触，致以慰问，并且承担相应的经济责任，经济补偿虽然不足以减轻受害人亲属的伤痛，却表明了学生及其家长在处理此事中的态度是诚恳的，也表明学生们的认罪和悔罪态度。

我们认为，鉴于本案的特殊情况，行为人均为学生，其中不少学生还是未成年人或刚刚成年，本案的处理结果，对于他们将来的人生道路必然产生决定性的影响，有可能就此改变他们的人生轨迹。在已取得受害人亲属的宽恕和原谅下，对被告人从宽处罚，将不失为一种公允而人性化的处理方式。

综上所述，被告人虽有犯罪事实，但有诸多的法定和酌定从轻、减轻、免除处罚的情节，建议法庭对被告人张某免除刑事处罚，请法庭予以斟酌。

辩护人：江苏维世德律师事务所

刘汝军律师

2008年10月8日